Frente a esta interpretación se sostiene [6] que en la hipótesis de que la norma de conflicto remita a un Estado no reservatario (España), se habrá de acudir también a la norma del derecho interno distinto de la Convención, es decir, a las normas del Código de Comercio. Pero, mejor que utilizar España, utilicemos como ejemplo a los Estados Unidos. En Estados Unidos, su derecho interno distinto de la Convención es el Uniform Commercial Code (UCC). Por virtud de la sección 2-201 UCC (Statute of Frauds) se requiere la forma escrita para la "enforceability" o exigibilidad del contrato.[7] De todas maneras los tribunales de ese país han atemperado en gran medida los requisitos de la sección. Buena prueba de que el derecho norteamericano desea una cierta flexibilidad en la forma de sus transacciones es que su país no ha hecho uso de la reserva de forma escrita que la Convención de Viena permite.[8] Así pues, de seguirse la interpretación de algunos autores,[9] resultará que el contrato celebrado oralmente entre un argentino y un estadounidense, no podrá probablemente entenderse perfeccionado. El resultado es, como se ve, absurdo y además es inconsistente con el sentido de la reserva del artículo 96 CNUCCIM. No obstante, ha de observarse que el caso de Estados Unidos es el más extremo y que generalmente el resultado será el mismo se acuda a la regla de derecho interna distinta de la Convención o a la Convención de Viena.

Algunos ejemplos de los resultados a que se puede llegar nos los ofrece la jurisprudencia de los tribunales húngaros. En una de ellas el tribunal [10] ha tenido ocasión de enfrentarse a un supuesto en el que un comprador húngaro y un vendedor alemán concertaron un contrato de compraventa de determinadas mercancías por teléfono. El tribunal, tras determinar que la ley aplicable es la Convención de Viena de 1980, entiende que por mandato del artículo 12 CNUCCIM debe aplicar el derecho conflictual resultante, el alemán, para examinar la validez del acuerdo celebrado por teléfono. De conformidad con el § 147.1 BGB, el contrato no necesita reunir ninguna forma especial. En otra ocasión,[11] enjuiciando una compraventa internacional entre un sueco y un húngaro, un tribunal aplicó las disposiciones internas del derecho sueco, que no ha hecho uso de la reserva del artículo 96, como norma designada por la regla de conflicto; de conformidad con el derecho interno no uniforme sueco, el contrato ha de celebrarse por escrito. En el caso en cuestión, las partes cumplieron con los requisitos de forma escrita del derecho sueco. Asimismo, COMPROMEX se enfrentó a una compraventa en la que fue parte una empresa situada en Argentina y así enjuiciando la reserva de Argentina del art.96 CNUCCIM parece indicar que su validez se examina conforme a la regla asentada en el art.11 CNUCCIM, es decir, que parece entender que el significado de la reserva es que el contrato se celebre o modifique por escrito. Nada más lejos de la realidad, como ya se ha evidenciado.[12]

[...]

CAPITULO VIII FOOTNOTES

[...]

4. Sobre el mismo, véase, capítulo III, apartado 146.

5. Han hecho uso de esta reserva los siguientes Estados: Argentina, Bielorrusia, Chile, Estonia, Hungría, Letonia, Lituania, Ucrania y Rusia. China, por su parte, ha declarado que no se considera obligada por el artículo 11 CNUCCIM ni por las disposiciones de la Convención relativas al fondo del artículo 11 CNUCCIM.

6. SCHLECHTRIEM, Uniform Sales Law, pp.46-47. Otra interpretación es la del profesor Franco FERRARI, Vendita Internazionale di Beni Mobili, Tomo I-Art.1-13. En Commentario del Codice Civile Scialoja-Branca, Libro Quarto-Delle Obbligazioni. Titolo III, Capo I. Roma, Bologna: Del Foro It.-Zanichelli, 1994, p.231, al señalar que: "A nostro avviso, la riserva ha sì l`effetto di rendere automaticamente applicabili le prescrizioni di forma di un Stato riservatario, ma soltanto con riguardo ad un foro situato in tale Stato". Si el foro es el de un Estado que no ha hecho la reserva, continua el autor, "crediamo di dovere aderire alla tesi in base all quale l`operatività dei vincoli di forma dipende dalle regole di diritto internazionale privato".

7. En una opinión disidente de uno de los jueces en el caso GPL Treatment se ha indicado algo que es obvio: de aplicarse la Convención, el statute of frauds quedaría desplazado.

8. Sobre el particular, Edward Allan FARNSWORTH, "The Convention on the International Sale of Goods from the Perspective of the Common Law Countries". En la Vendita Internazionale: La Convenzione di Vienna dell´11 Aprile 1980. Quaderni di Giurusprudenza Commerciale, 1981, nē39, p.5-15; y Lugi Paolo COMOGLIO, "Libertà di forma e libertà di prova nella compravendita internazionale di merci". Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, 1990, vol.2, pp.786 et seq. El principio de libertad de forma en el derecho español se proclama en los artículos 51 del Cco y 1278 CC. En definitiva, se manifiesta en ambos códigos la obligatoriedad del contrato con independencia de la forma (principio espiritualista) que además no constituye un elemento esencial para la existencia del contrato.

9. En concreto utiliza el mismo ejemplo y considera que el contrato no se entiende perfeccionado: Ronald A. BRAND y Harry M. FLECHTNER, "Arbitration and Contract Formation in International Trade: First Interpretations of the U.N. Sales Convention". The Journal of Law and Commerce, 1993, vol.12, pp.239-260.

10. Tribunal Municipal de Budapest, 24 marzo 1992 (Hungría) (PACE) (UNILEX).

11. Tribunal Metropolitano de Budapest, 21 mayo 1996 (Hungría) (PACE) (UNILEX).

12. Compromex, Diario Oficial 16 julio 1996 (México). Con todo, podemos estar de acuerdo con uno de sus considerandos: "Luego entonces, la celebración del contrato de compraventa y sus modificaciones sí se realizaron por medio de procedimiento escrito, según el artículo 11 de la Convención de Viena pues pensar que la exigencia de dicho precepto legal en el sentido de que la compraventa debe materializarse a través de un contrato formal, sería tanto como contravenir los principios generales de dicha Convención".

[...]

Ir al texto completo de Pilar Perales